資本公積轉(zhuǎn)增資本本金不宜征稅 收益可以征稅
案例
國家稅務(wù)總局所得稅司相關(guān)負責(zé)人最近舉辦了一次在線訪談活動，在活動中，有網(wǎng)友提出了一個具體的問題：我公司是有限公司，原股東A，B兩個自然人，公司注冊資本100萬元，A出資60萬，B出資40萬，2011年12月自然人股東C對本公司增資300萬，其中20萬為實收資本，280萬計入資本公積，2012年3月準(zhǔn)備將280萬資本公積轉(zhuǎn)增資本，轉(zhuǎn)增后公司注冊資本為400萬，其中自然人A為200萬，即增資140萬，自然人B為133.33萬，即增資93.33萬，自然人C為66.67萬，即增資46.67萬，請問，自然人股東A、B、C需要就增資的部分繳納個人所得稅？
國家稅務(wù)總局所得稅司巡視員盧云對此答復(fù)：按照《國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》（國稅發(fā)[1997]198號）和《國家稅務(wù)總局關(guān)于原城市信用社在轉(zhuǎn)制為城市合作銀行過程中個人股增值所得應(yīng)納個人所得稅的批復(fù)》（國稅函[1998]289號）等文件規(guī)定的精神，對股份制企業(yè)用股票溢價發(fā)行收入形成的資本公積轉(zhuǎn)增資本不征收個人所得稅，除此之外，其他資本公積轉(zhuǎn)增資本應(yīng)征收個人所得稅。
分析
可能是受訪談時間限制，這樣的具體案例在訪談中是不好回答的，占用的時間太長。因此盧云巡視員果斷地“鋪出”政策，以不變應(yīng)萬變，從應(yīng)答技巧來說，絕對沒有問題。但是因為政策本身是獨立于案例存在的，這樣的解答又可能導(dǎo)致閱讀者放棄系統(tǒng)分析，望文生義。因此，我們有必要正本清源，圍繞案例本身展開分析。
第一環(huán)節(jié)：新股東直接注資形式進行增資
有限公司原股東A、B兩個自然人，公司注冊資本100萬元，A出資60萬元，B出資40萬元，2011年12月自然人股東C對本公司增資300萬，其中20萬元為實收資本，280萬元計入資本公積。本輪增資環(huán)節(jié)，公司已經(jīng)取得一定的留存收益或者說公司的公允價值已經(jīng)充分提高。為便于理解，我們假設(shè)股東的投入與公司的凈資產(chǎn)賬面價值一致。新股東C投入300萬元資金，但只能占據(jù)20萬元（六分之一）的實收資本，不妨理解為，此前通過原股東“打拼”，公司已經(jīng)實現(xiàn)了1400萬元的留存收益（該公司原先不存在資本溢價或者其他資本公積）。
新股東入資前的資本結(jié)構(gòu)是：
實收資本A 60萬元
實收資本B 40萬元
留存收益 1400萬元
凈資產(chǎn) 1500萬元
正是因為老股東已經(jīng)為公司積累了一定的“財富”，新股東加入需要和老股東一起分享公司的凈資產(chǎn)，因此，新股東不僅需要投入一定數(shù)量的注冊資本，還要超量繳入一部分投資，作為對價來獲取公司留存收益的比例分享權(quán)。新股東超量繳入的這部分資本，在公司處理上被記入資本公積。新股東入資后的資本結(jié)構(gòu)是：
實收資本A 60萬元
實收資本B 40萬元
實收資本C 20萬元
資本公積 280萬元
留存收益 1400萬元
凈資產(chǎn) 1800萬元
從實踐來看，這一環(huán)節(jié)可能存在的稅務(wù)風(fēng)險是：
1、部分稅務(wù)人士認為，新股東C超量繳入的資金280萬元是對公司的捐贈，因此需要公司將這部分資本公積計入應(yīng)納稅所得額計算企業(yè)所得稅。其實這是一種誤解，新股東投入的資本公積并非對公司的無償贈送，實際上是新股東獲得留存收益分享權(quán)利的對價，如果新股東僅僅投入注冊資本20萬元，不投入對應(yīng)的溢價，要么其無法獲得20%的股權(quán)比例，要么就是侵犯其他股東在公司的合法利益。
2、部分稅務(wù)人士認為，認可新股東投入的資本公積是資本溢價，也認可其不是對公司的捐贈，但是資本公積在投入公司后，其中有一部分資本公積是被原來兩個股東享有的，而公司在新股東入資前形成的留存收益1400萬元也有一部分在新股東進來后由新股東參與享有，因此可以理解為是新股東用一部分資本公積購買了老股東的留存收益，從而使得大家能夠在增資后“和平共處”，共享權(quán)益、共擔(dān)風(fēng)險。應(yīng)當(dāng)承認，這種理解頗具新意，但其實割裂了公司的法人財產(chǎn)權(quán)。公司的實收資本、資本公積和留存收益對應(yīng)的全部資產(chǎn)都是公司的法人財產(chǎn)，法人財產(chǎn)獨立于公司的個人財產(chǎn)（包括股權(quán)），除了實收資本需要在工商部門依法登記以外，對于資本公積、留存收益的比例共享不是實際意義上的權(quán)利分割，只是明確各自股東的權(quán)益份額，留存收益并沒有實際轉(zhuǎn)化為資本公積，當(dāng)然也就不能想當(dāng)然地認為此時存在著對留存收益的分配，因此，也不能據(jù)此對相應(yīng)的股東征收個人所得稅。
第二環(huán)節(jié)：將公司資本公積轉(zhuǎn)增注冊資本
2012年3月，公司準(zhǔn)備將280萬元資本公積轉(zhuǎn)增資本，轉(zhuǎn)增后公司注冊資本為400萬元，其中自然人A為200萬元，即增資140萬元，自然人B為133.33萬元，即增資93.33萬元，自然人C為66.67萬元，即增資46.67萬元。其實就是將現(xiàn)有公司賬面的資本公積按照三位自然人股東的出資比例，轉(zhuǎn)增公司的注冊資本，轉(zhuǎn)資后的股權(quán)結(jié)構(gòu)是：
實收資本A 200萬元
實收資本B 133.33萬元
實收資本C 66.67萬元
資本公積 0萬元
留存收益 1400萬元
凈資產(chǎn) 1800萬元
不難看出，該公司本次增資全部來自于公司的資本溢價，而非留存收益。從這個角度來說，實收資本的資金來源是確定的，其實還是源于投資者的投入資金，而非公司的盈利。
恰恰如盧云巡視員所解釋，如果按照國稅發(fā)[1997]198號和國稅函[1998]289號等文件規(guī)定的精神，對股份制企業(yè)用股票溢價發(fā)行收入形成的資本公積轉(zhuǎn)增資本不征收個人所得稅，除此之外，其他資本公積轉(zhuǎn)增資本應(yīng)征收個人所得稅。但是盧云巡視員沒有解釋，案例中公司用于增資的溢價是否屬于符合規(guī)定的股份制企業(yè)股票溢價。事實上，在公司法出臺之前，股份制企業(yè)既包括股份有限公司，又包括有限責(zé)任公司，如果將股份制企業(yè)的股票溢價僅僅解釋為股份有限公司的股票溢價，而不認可有限責(zé)任公司的資本溢價，實際上就違背了企業(yè)所得稅的一項基本原理，甚至是稅制的一項基本規(guī)則，稅收不能侵蝕資本。不能對資本本金征稅，案例中的280萬元資本公積，說到底是投資者投入的資本金（因為工商登記的緣故暫記錄于資本公積），如果對這部分資本公積征稅，其實就是對資本本金征稅，這是說不過去的。
再者，溢價增資的行為界定，會產(chǎn)生征稅和不征稅兩個法律后果，這里不涉及減免稅，也不是稅收優(yōu)惠。稅務(wù)機關(guān)也沒必要擔(dān)心涉及越權(quán)審批減免稅，而是要基于個人所得稅的征稅范圍，對資本溢價增資做出合理的判斷。
另外需要注意的是，在案例第一環(huán)節(jié)，新股東C的投入資本是300萬元，其自身持有的長期股權(quán)投資的計稅基礎(chǔ)也是300萬元，原股東A和B持有的長期股權(quán)投資的計稅基礎(chǔ)依然是原來的60萬元和40萬元。在案例第二環(huán)節(jié)，將全部資本公積用于增資，三位股東持有長期股權(quán)投資的計稅基礎(chǔ)都不會發(fā)生變化，依然分別是60萬元、40萬元和300萬元，三者之間持有的長期股權(quán)投資的計稅基礎(chǔ)之間并不保持公司注冊資本中6：4：2的比例關(guān)系，這是正常的，原因就在于大家進入公司的時間跨度不一樣，出資成本自然就會存在差異。如果該公司在第二環(huán)節(jié)結(jié)束后馬上進行清算，假定不存在清算所得，A股東可以獲取900萬元的剩余財產(chǎn)，B股東可以獲取600萬元的剩余財產(chǎn)，C股東可以獲取300萬元的剩余財產(chǎn)。A股東在清算后取得剩余財產(chǎn)需要繳納（900-60）×20%＝168（萬元）的個人所得稅，B股東在清算后取得剩余財產(chǎn)需要繳納（600－40）×20%＝112（萬元）的個人所得稅，C股東所得為300－300＝0，不需要繳納個人所得稅。對于A、B兩個股東而言，如果在C股東進入前就將公司1400萬元的留存收益全部分配掉，其繳納的個人所得稅合計也是280萬元（留存收益屬于資本的收益，對于留存收益的分配構(gòu)成個人所得稅層面的利息股息紅利所得，征收個人所得稅并無異議），恰好等于168萬元加上112萬元。這也恰恰可以驗證我們上述分析在邏輯上的合理性。再退一步說，如果對于溢價增資環(huán)節(jié)（第二環(huán)節(jié)）征收20%的個人所得稅，然后公司馬上進行清算，新股東C就會連自己的本錢都拿不回來，在公司沒有發(fā)生虧損的情況下，投資者因為被征稅而虧空了投入的資本本金，這是非常不合理的。
結(jié)論
稅收可以以資本的收益為征稅對象，但是稅收不能以資本的本金為征稅對象。
?