借殼上市企業(yè)重組涉稅分析
借殼上市是當前中國股市最重要也是最普遍的一種資產(chǎn)重組模式。在尋殼、清殼、入殼的過程中，企業(yè)多從戰(zhàn)略、融資、經(jīng)營等角度去做利益考量和談判博弈，而很少考慮稅收問題。事實上，稅收雖非企業(yè)上市決策的關(guān)鍵，卻是不可忽視的重要元素?？紤]稅收不僅是重組收益準確衡量的前提，也是防范重組后稅收風險的關(guān)鍵。本文以國海證券借殼ST集琦這個比較有代表性的重組作為實例，對其涉稅環(huán)節(jié)進行分析和提示，以期對廣大擬借殼上市企業(yè)有所裨益。
重組背景簡介
ST集琦（000750）全稱為桂林集琦藥業(yè)股份有限公司，因經(jīng)營不佳，連續(xù)虧損，自2006年被證監(jiān)會冠以ST帽子。ST集琦的控股股東為桂林集琦集團有限公司（以下簡稱集琦集團）。國海證券全稱為國海證券有限責任公司，其控股股東為廣西投資集團有限公司（以下簡稱廣投集團），廣西梧州索芙特美容保健品有限公司（以下簡稱索美公司）持有國海證券股份為9.12%，廣西索芙特科技股份有限公司（以下簡稱索科公司）持有國海證券股份為0.67%。索科公司為索美公司的控股股東。
重組步驟
國海證券借殼ST集琦上市，采取控股—凈殼—裝殼的系列重組組合拳，步驟為：
1.控股
集琦集團將其所持ST集琦41.34%的股權(quán)計8889.7988萬股作價1.8億元全部轉(zhuǎn)讓給索美公司。索美公司通過該交易步驟獲得了ST集琦的控股權(quán)。
2.凈殼
ST集琦以公司全部資產(chǎn)和負債（評估值330934179.99元）與索美公司及索科公司所持國海證券9.79%的股權(quán)（評估值202589585.06元）置換，差額128344594.93元由索美公司以現(xiàn)金補足。通過該交易步驟，ST集琦實現(xiàn)了凈殼。
3.入殼
ST集琦以資產(chǎn)置換索美公司及索科公司所持國海證券股權(quán)的同時，以新增股份方式吸收合并國海證券，新增股份501723229股，價格確定為3.72元/股，國海證券全部股權(quán)的評估價格為20.69億元，此次吸收合并股權(quán)評估價格約為18.66億元。該交易步驟完成后，國海證券注銷，其成功被注入ST集琦，實現(xiàn)借殼上市。
涉稅分析
（一）步驟1的涉稅分析
1.企業(yè)所得稅
根據(jù)財政部、國家稅務(wù)總局《關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅〔2009〕59號）的規(guī)定，企業(yè)重組的稅務(wù)處理分為一般性稅務(wù)處理和特殊性稅務(wù)處理，其中特殊性稅務(wù)處理為重組的稅收優(yōu)惠。對于股權(quán)收購，滿足特殊重組最主要的兩個條件為收購股權(quán)支付對價中股權(quán)支付金額不低于85%和購買股權(quán)不低于被收購企業(yè)全部股權(quán)的75%。
由于索美公司支付對價為現(xiàn)金，未涉及股權(quán)支付，且其收購股權(quán)比例僅為41.34%，因此其取得ST集琦控股權(quán)的交易不符合特殊重組，無法享受特殊性稅務(wù)處理的稅收優(yōu)惠。集琦集團需對全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得繳納企業(yè)所得稅，其計稅依據(jù)為股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入1.8億元扣除其投資成本，其中未分配利潤及盈余公積不得從轉(zhuǎn)讓收入中扣除。
根據(jù)國家稅務(wù)總局《關(guān)于貫徹落實企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知》（國稅函〔2010〕79號）第三條的規(guī)定，集琦集團的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入應(yīng)于ST集琦辦理完畢股權(quán)變更手續(xù)時即2011年7月1日確認。
2.印花稅
索美公司與集琦集團的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同按產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移數(shù)據(jù)，以合同金額的0.5‰繳納印花稅。
（二）步驟2的涉稅分析
1.企業(yè)所得稅
如果將步驟2單獨進行涉稅分析，在該交易中，由于索美公司和索科公司支付對價中的股權(quán)比例僅為61.2%（202589585.06元/330934179.99元），未達到財稅〔2009〕59號文件所規(guī)定的85%的比例，因此，企業(yè)所得稅方面無法享受特殊重組待遇，ST集琦需對置換出去的全部資產(chǎn)和負債做視同銷售，繳納企業(yè)所得稅。同時，索美公司和索科公司需要對轉(zhuǎn)讓國海證券9.79%的股權(quán)所得繳納企業(yè)所得稅。
2.流轉(zhuǎn)稅
根據(jù)國家稅務(wù)總局《關(guān)于納稅人資產(chǎn)重組有關(guān)增值稅問題的公告》（國家稅務(wù)總局2011年第13號公告，以下簡稱“13號公告”）的規(guī)定，在重組中將全部或者部分實物資產(chǎn)以及與其相關(guān)聯(lián)的債權(quán)、負債和勞動力一并轉(zhuǎn)讓給其他單位和個人，不屬于增值稅的征稅范圍，其中涉及的貨物轉(zhuǎn)讓，不征收增值稅。
根據(jù)國家稅務(wù)總局《關(guān)于轉(zhuǎn)讓企業(yè)產(chǎn)權(quán)不征營業(yè)稅問題的批復》（國稅函〔2002〕165號）等有關(guān)規(guī)定，整體轉(zhuǎn)讓企業(yè)資產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)及勞動力的行為也不征營業(yè)稅。
因此，ST集琦此次清殼交易，轉(zhuǎn)讓全部的資產(chǎn)、負債和勞動力，無需繳納流轉(zhuǎn)稅。
3.土地增值稅
根據(jù)現(xiàn)有稅法規(guī)定，ST集琦資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓中涉及的房屋和土地需要對其增值部分繳納土地增值稅。
4.印花稅
財政部、國家稅務(wù)總局《關(guān)于企業(yè)改制過程中有關(guān)印花稅政策的通知》（財稅〔2003〕183號）規(guī)定，企業(yè)因改制簽訂的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移書據(jù)免予貼花。何為“改制”，業(yè)界一直爭議不斷，對于ST集琦將整體資產(chǎn)負債轉(zhuǎn)讓的《資產(chǎn)置換協(xié)議書》，筆者傾向于免征印花稅。
5.契稅
索美和索科公司承受ST集琦在置換中轉(zhuǎn)移的房產(chǎn)、土地，需要依法繳納契稅。
借殼上市中，一個非常重要的節(jié)點為將上市公司的全部資產(chǎn)和負債清理，使之成為名副其實的凈殼。凈殼的方式有很多種，除了上述模式外，最常見的是上市公司以全部資產(chǎn)及負債回購原大股東持有的上市公司股份，并將所回購股份注銷，實現(xiàn)凈殼，對該種模式，應(yīng)按國家稅務(wù)總局《關(guān)于企業(yè)所得稅若干問題的公告》（國家稅務(wù)總局2011年第34號公告）第五條的規(guī)定進行減資的所得稅處理。
（三）步驟3涉稅分析
1.企業(yè)所得稅
根據(jù)財稅〔2009〕59號文件的規(guī)定，ST集琦以向國海證券股東定向增發(fā)的方式吸收合并國海證券，由于國海證券的流通股股東和非流通股東均未行使現(xiàn)金選擇權(quán)，因此，該吸收合并的支付對價完全為股權(quán)支付，符合特殊重組，國海證券股東無需繳納企業(yè)所得稅。同時根據(jù)財政部、國家稅務(wù)總局《關(guān)于企業(yè)清算業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅〔2009〕60號）的規(guī)定，國海證券無需進行清算。
在上述企業(yè)所得稅涉稅分析中，筆者將步驟2和步驟3獨立進行。財稅〔2009〕59號文件第十條規(guī)定，企業(yè)在重組發(fā)生前后連續(xù)12個月內(nèi)分步對其資產(chǎn)、股權(quán)進行交易，應(yīng)根據(jù)實質(zhì)重于形式原則將上述交易作為一項企業(yè)重組交易進行處理。該條款被稱為多步驟交易規(guī)則。由于借殼上市的諸多環(huán)節(jié)均為不可分割的連續(xù)過程，因此，也可以考慮將步驟2和步驟3作為一項交易進行稅務(wù)處理，如合并處理，股權(quán)支付的比例約為90%（3.72×5.017億元÷20.69億元），則可能享受特殊重組待遇。
2.印花稅
根據(jù)財政部、國家稅務(wù)總局《關(guān)于企業(yè)改制過程中有關(guān)印花稅政策的通知》（財稅〔2003〕183號）的規(guī)定，改制中的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移書據(jù)免繳印花稅。該吸收合并協(xié)議無需貼花。
3.契稅
根據(jù)財政部、國家稅務(wù)總局《關(guān)于企業(yè)改制重組若干契稅政策的通知》（財稅〔2008〕175號）的相關(guān)規(guī)定，兩個或兩個以上的企業(yè)，依據(jù)法律規(guī)定、合同約定，合并改建為一個企業(yè)，且原投資主體存續(xù)的，對其合并后的企業(yè)承受原合并各方的土地、房屋權(quán)屬，免征契稅。因此，ST集琦承受國海證券的房屋、土地，無需繳納契稅。
另外，需要提醒的是，國家稅務(wù)總局《關(guān)于公布全文失效廢止、部分條款失效廢止的稅收規(guī)范性文件目錄的公告》（國家稅務(wù)總局公告2011年第2號）已經(jīng)廢止了國家稅務(wù)總局《關(guān)于非貨幣性資產(chǎn)評估增值暫不征收個人所得稅的批復》（國稅函〔2005〕319號），即非貨幣性資產(chǎn)投資的暫免個人所得稅的政策已經(jīng)作廢。因此，如果擬借殼公司有個人股東，殼公司采取定向增發(fā)的方式支付對價，則該殼公司股權(quán)的評估增值將可能被稅務(wù)機關(guān)以財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得征收個人所得稅。
隨著我國資本市場的不斷成熟，借殼上市的交易模式變得越來越復雜，由原來傳統(tǒng)的收購控股權(quán)和資產(chǎn)置換分開進行，發(fā)展到現(xiàn)在占主流的獲得控股權(quán)及資產(chǎn)注入合二為一的換股吸收合并模式，其交易結(jié)構(gòu)的涉稅籌劃點也越來越多，筆者建議廣大擬上市企業(yè)提前做好稅務(wù)規(guī)劃，以搭建重組各方利益最大化的重組框架。