解讀財稅[2008]121號：關(guān)聯(lián)方債權(quán)性投資利息的所得稅處理
???? 隨著中國經(jīng)濟的不斷發(fā)展，尤其是對外開放的不斷深入，中國加入WTO后與世界經(jīng)濟的接軌日益加深，外商來華直接投資日益增多，許多企業(yè)綜合采用多種避稅手段，以便最大限度地減少稅收支出。“資本弱化”即為避稅手段之一，資本弱化已經(jīng)逐漸成為目前國際上一種普遍存在的避稅方式，這在事實上削弱了國家的稅基。因此，各國紛紛采取各種手段反對資本弱化，這就需要健全和完善一套科學合理的資本弱化稅制才能在國際競爭中維護國家的稅收主權(quán)和稅收利益。
“資本弱化”是指在企業(yè)的資本結(jié)構(gòu)安排中債權(quán)資本大于股權(quán)資本的現(xiàn)象。企業(yè)資本是由權(quán)益資本和債務資本構(gòu)成，但企業(yè)和企業(yè)的投資者為了最大化自身利益或其它目的，在融資和投資方式的選擇上，降低股本的比重，提高貸款的比重從而造成企業(yè)負債與所有者權(quán)益的比率超過一定的限額。根據(jù)經(jīng)濟合作組織解釋，企業(yè)權(quán)益資本與債務資本的比例應為1：1，當權(quán)益資本小于債務資本時，即為資本弱化。權(quán)益資本是所有者投入的資本，包括投入的資本金和由此形成的盈余公積和資本公積；債務資本就是從資本市場、金融機構(gòu)及關(guān)聯(lián)企業(yè)的融資。通俗的講，“資本弱化”即是指企業(yè)通過加大借貸款（債權(quán)性投資）而減少股份性投資（權(quán)益性投資）比例的方式增加稅前扣除，以降低企業(yè)稅負的一種行為。由于各國稅法中通常規(guī)定，債權(quán)資本所產(chǎn)生的利息可以在所得稅前列支，而股息收入必須課稅。因此不少企業(yè)把資本弱化作為有效的避稅手段，以實現(xiàn)企業(yè)價值最大化。
“資本弱化”與一般的常規(guī)的避稅方法相比具有隱蔽性更強、危害性更大的特點，因此，利用資本弱化避稅問題，已經(jīng)引起各國稅務當局的密切關(guān)注。經(jīng)濟合作與發(fā)展組織（OECD）提倡采用兩種方法對付資本弱化：“固定比率法”和“正常交易法”?！肮潭ū嚷史ā币卜Q為安全港規(guī)則，即在稅收上對債務資本和權(quán)益資本的比例進行限制，如果公司債務對股本的比率在稅法規(guī)定的固定比率內(nèi)，則債務的利息支出允許在稅前扣除。如超過法定比率，則超過部分債務的利息支出不允許稅前扣除?！罢＝灰追ā奔丛跊Q定貸款或募股資金的特征時，要看關(guān)聯(lián)方的貸款條件是否與非關(guān)聯(lián)方的貸款相同，如果不同，則關(guān)聯(lián)方的貸款可能被視為隱蔽的募股，要按資本弱化法規(guī)處理對利息的征稅。
過去我國雖未用系統(tǒng)的手段來對付這種資本弱化，官方文件中也沒有提及“資本弱化”的概念，但是在很多方面，我國已采取一些措施來防止資本弱化對我國稅基的侵蝕。這些規(guī)定和措施包括：對關(guān)聯(lián)方的規(guī)定；對外商投資企業(yè)實行資本金管理，如在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的出資比例一般不得低于25%的規(guī)定；《外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法實施細則》第55條對負債利息的相關(guān)規(guī)定等等。我國 2007年制定的《企業(yè)所得稅法》第四十六條增加了采用固定債務和權(quán)益比率法來防范資本弱化避稅的內(nèi)容，即對從關(guān)聯(lián)方接受的債權(quán)性投資和權(quán)益性投資比例進行了限定，并在《企業(yè)所得稅法實施條例》中對債權(quán)性投資和權(quán)益性投資的具體范圍進行了明確。
2008年9月19日，財政部和國家稅務總局出臺了《關(guān)于企業(yè)關(guān)聯(lián)方利息支出稅前扣除標準有關(guān)稅收政策問題的通知》（財稅[2008]121號，以下簡稱121號文件），對《企業(yè)所得稅法》第四十六條及《企業(yè)所得稅法實施條例》第一百一十九條的未盡事宜進行了明確規(guī)定。至此，備受關(guān)注的關(guān)聯(lián)企業(yè)間債權(quán)性融資利息稅務處理問題有了進一步的操作依據(jù)。
下面就結(jié)合121號文件，對關(guān)聯(lián)企業(yè)間債權(quán)性投資利息的稅務處理進行解讀和分析。
一、明確“債權(quán)性投資”和“權(quán)益性投資”的概念，以確定其范圍
《企業(yè)所得稅法實施條例》第一百一十九條對債權(quán)性投資和權(quán)益性投資做了較原則和寬泛的定義，但同時對企業(yè)從關(guān)聯(lián)方接受債權(quán)性投資和權(quán)益性投資的方式進行了明確。根據(jù)該條規(guī)定，從關(guān)聯(lián)方獲得的債權(quán)性投資是指企業(yè)從關(guān)聯(lián)方獲得的需要償還本金和支付利息或者需要以其他具有利息性質(zhì)的方式予以補償?shù)娜谫Y。如購買企業(yè)債券。從獲得方式上，債權(quán)性投資既包括直接從關(guān)聯(lián)方獲得的債權(quán)性投資，又包括間接從關(guān)聯(lián)方接受的債權(quán)性投資。其中間接從關(guān)聯(lián)方獲得的債權(quán)性投資包括：（一）關(guān)聯(lián)方通過無關(guān)聯(lián)方第三方提供的債權(quán)性投資。（二）無關(guān)聯(lián)第三方提供的、由關(guān)聯(lián)方擔保且負有連帶責任的債權(quán)性投資。（三）其他間接從關(guān)聯(lián)方獲得的具有債務實質(zhì)的債權(quán)性投資。需要提醒企業(yè)關(guān)注的是，因金融工具日益繁多，實施條例無法對債權(quán)性投資的進行具體細致的界定，因此企業(yè)應更關(guān)注投資的實質(zhì)。債權(quán)性投資不僅僅包括貸款和債券等傳統(tǒng)方式，融資租賃、補償貿(mào)易、背靠背貸款或者委托貸款等各種具有負債實質(zhì)的投資也應被認定為債權(quán)性融資。
權(quán)益性投資，是指企業(yè)接受的不需要支付償還本金和支付利息，投資人對企業(yè)凈資產(chǎn)擁有所有權(quán)的投資。本條采用的是會計準則中的定義，其范圍包括投資人對企業(yè)投入資本以及形成的資本公積金、盈余公積和未分配利潤等。權(quán)益性投資反映的是所有者對企業(yè)資產(chǎn)的剩余索取權(quán)，是企業(yè)資產(chǎn)中扣除負債后應由所有者享有的部分，反映所有者投入資本的保值增值情況。
二、對債權(quán)性投資所產(chǎn)生的利息在稅前扣除方面的分析
《企業(yè)所得稅法》第四十六條規(guī)定：企業(yè)從其關(guān)聯(lián)方接受的債權(quán)性投資與權(quán)益性投資的比例超過規(guī)定標準而發(fā)生的利息支出，不得在計算應納稅所得額時扣除。
《企業(yè)所得稅法實施條例》第一百一十九條規(guī)定：企業(yè)所得稅法第四十六條所稱標準，由國務院財政、稅務主管部門另行規(guī)定。
121號文規(guī)定：
一、在計算應納稅所得額時，企業(yè)實際支付給關(guān)聯(lián)方的利息支出，不超過以下規(guī)定比例和稅法及其實施條例有關(guān)規(guī)定計算的部分，準予扣除，超過的部分不得在發(fā)生當期和以后年度扣除。
企業(yè)實際支付給關(guān)聯(lián)方的利息支出，除符合本通知第二條規(guī)定外，其接受關(guān)聯(lián)方債權(quán)性投資與其權(quán)益性投資比例為：
（一）金融企業(yè)，為5：1；
?。ǘ┢渌髽I(yè)，為2：1。
二、企業(yè)如果能夠按照稅法及其實施條例的有關(guān)規(guī)定提供相關(guān)資料，并證明相關(guān)交易活動符合獨立交易原則的；或者該企業(yè)的實際稅負不高于境內(nèi)關(guān)聯(lián)方的，其實際支付給境內(nèi)關(guān)聯(lián)方的利息支出，在計算應納稅所得額時準予扣除。
對上述文件的規(guī)定，可能會出現(xiàn)不同的理解，也會讓人產(chǎn)生這樣的疑問，企業(yè)發(fā)生關(guān)聯(lián)借款利息支出，其扣除是否必須受債資比例5：1或2：1的比例限制？如果121號文件的第二條單獨成立的話，也就是說滿足第二條規(guī)定的條件就可以不受第一條規(guī)定的債資比例的限制，那么該文件規(guī)定是否與稅法的規(guī)定相沖突呢？因為《企業(yè)所得稅法》第四十六條規(guī)定：“企業(yè)從其關(guān)聯(lián)方接受的債權(quán)性投資與權(quán)益性投資的比例超過規(guī)定標準而發(fā)生的利息支出，不得在計算應納稅所得額時扣除?！笔欠窨梢赃@樣理解，企業(yè)接受關(guān)聯(lián)方的債權(quán)性投資能夠滿足第二條規(guī)定條件的同時還要滿足債資比例的限制條件？
筆者理解，根據(jù)121號文件的規(guī)定，對符合第二條規(guī)定情形即：符合獨立交易原則或者支付企業(yè)的實際稅負不高于境內(nèi)關(guān)聯(lián)方的，可以不受第一條規(guī)定比例的限制，企業(yè)發(fā)生關(guān)聯(lián)借款利息支出，其扣除不是必須受5：1或2：1的比例限制。這與稅法的立法本意沒有背離，稅法第四十六條規(guī)定的防范資本弱化的條款屬于國際上通用的“固定債務和股本比率法”，但對符合“正常交易原則”的情況是可以不受比例限制的。另外，如果受資企業(yè)的實際稅負不高于境內(nèi)關(guān)聯(lián)方的情形下是不會產(chǎn)生資本弱化的結(jié)果的，所以也被排除在外。因此，121號文件中的第二條是可以單獨適用的，不受第一條規(guī)定的債資比例的限制。
由此我們可以得出這樣的結(jié)論，企業(yè)接受關(guān)聯(lián)方的全部債權(quán)性投資的利息支出準予稅前列支的條件有三個：其一、債資比例不超過規(guī)定比例且不超過按稅法及其實施條例有關(guān)規(guī)定計算的部分。其二、企業(yè)能按照稅法及其實施條例的有關(guān)規(guī)定提供相關(guān)資料，并證明相關(guān)交易活動符合獨立交易原則的；其三、受資企業(yè)的實際稅負不高于境內(nèi)關(guān)聯(lián)方。進一步理解如下：
?。ㄒ唬┤绻髽I(yè)接受的債權(quán)性投資與權(quán)益性投資的比例超過了121號文件的規(guī)定，則比例內(nèi)債權(quán)性投資的利息支出準予稅前扣除，超過部分的利息支出須做納稅調(diào)整，在計算發(fā)生當期和以后年度的應納稅所得額時均不得扣除。
對121號文件規(guī)定的比例，直觀的感覺是擴大了，金融企業(yè)是5：1，其他企業(yè)是2：1，那么是不是如我們想象的那樣擴大了呢？
其實不然，我們對比分析一下。根據(jù)原外資所得稅法的規(guī)定，外資企業(yè)與關(guān)聯(lián)企業(yè)之間融資所支付或者收取的利息，超過或者低于沒有關(guān)聯(lián)關(guān)系所能同意的數(shù)額，或者其利率超過或者低于同類業(yè)務的正常利率的，當?shù)囟悇諜C關(guān)可以參照正常利率進行調(diào)整。而內(nèi)資企業(yè)則要嚴格遵守《企業(yè)所得稅稅前扣除辦法》（國稅發(fā)[2000]84號）第三十六條規(guī)定的“從關(guān)聯(lián)方取得的借款金額超過其注冊資本50%的，超過部分的利息支出，不得在稅前扣除。”
簡單的想原內(nèi)資企業(yè)法的規(guī)定比例是0.5：1，現(xiàn)在的規(guī)定其他企業(yè)的比例是2：1，但這絕不是簡單的擴大了四倍的問題。
舉個例子說明一下，如A、B兩股東共同出資成立了企業(yè)C，三方均為內(nèi)資非金融企業(yè)，其中A 企業(yè)出資200萬元，B企業(yè)出資800萬元，注冊資本為1000萬元，C企業(yè)分別向A、B企業(yè)借款。那么根據(jù)原國稅發(fā)[2000]84號的規(guī)定，C企業(yè)可以在稅前扣除的A、B關(guān)聯(lián)企業(yè)借款利息本金的限額均是500（1000×50%）萬元，而根據(jù)121號文件的規(guī)定，C企業(yè)可以在稅前扣除的A關(guān)聯(lián)企業(yè)借款利息本金的限額是400（200×2）萬元，C企業(yè)可以在稅前扣除的B關(guān)聯(lián)企業(yè)借款利息本金的限額是1600（800×2）萬元，因此，C企業(yè)在新法實施前后可以扣除的債資比例不能簡單的看比例是否擴大了，還要看基數(shù)的不同。
因此，A、B企業(yè)在新法實施前后可以扣除的債資比例不能簡單的看比例是否擴大了，還要看基數(shù)的不同。
這里還有一個問題，債權(quán)性投資與權(quán)益性投資比例該如何確定？分子分母的值是按某時點確定還是某時段確定？如是后者，是加權(quán)平均值還是簡單平均值？時段應為多長，是一個月還是一年？
這個問題在之前的《企業(yè)所得稅稅前扣除辦法》（國稅發(fā)[2000]84號）第三十六條規(guī)定的“納稅人從關(guān)聯(lián)方取得的借款金額超過其注冊資本50%的，超過部分的利息支出，不得在稅前扣除”中也是沒有明確規(guī)定的。中國稅網(wǎng)認為，對債權(quán)性投資與權(quán)益性投資比例通常的做法是，在年度確認時，分子用每個月債權(quán)性投資的加權(quán)平均值相加后除以12來計算，而分母的計算也是同樣的道理。
這里還要注意一點，企業(yè)同時從事金融業(yè)務和非金融業(yè)務，其實際支付給關(guān)聯(lián)方的利息支出，應按照合理方法分開計算；沒有按照合理方法分開計算的，一律按其他企業(yè)的比例計算準予稅前扣除的利息支出。
?。ǘ┑诙€條件所說的按照稅法及其實施條例的有關(guān)規(guī)定提供相關(guān)資料，這一點還要等新的規(guī)定出臺后才能明確是哪些必備的資料。
相關(guān)交易活動符合獨立交易原則，《企業(yè)所得稅法實施條例》第一百一十條有明確的界定：企業(yè)所得稅法第四十一條所稱獨立交易原則，是指沒有關(guān)聯(lián)關(guān)系的交易各方，按照公平成交價格和營業(yè)常規(guī)進行業(yè)務往來遵循的原則。目前要建議企業(yè)的是，最好事先提請稅務機關(guān)對關(guān)聯(lián)企業(yè)間業(yè)務往來達成預約定價安排，以避免業(yè)務發(fā)生后產(chǎn)生不同的意見分歧。
（三）第三個條件中的實際稅負是最不好理解的，是企業(yè)的全部稅負還是僅指企業(yè)所得稅稅負？是按名義稅率還是實際征收率確定？分子分母都是指什么？
在這個問題上，針對企業(yè)所得稅法的規(guī)定，可以確定的是指企業(yè)所得稅的稅負而不是全部稅負。因存在優(yōu)惠稅率、減免稅、投資抵免、再投資退稅、所得稅返還等原因，企業(yè)的實際稅負并不等同于企業(yè)法定稅率。分子好理解，必定是指實際繳納的企業(yè)所得稅額。但分母是指會計利潤還是指應納稅所得額，或是其他的什么概念呢？在這一點上還是要由財政部、國家稅務總局出臺新的規(guī)定來明確。
（四）無論是哪一種條件，上述可以在稅前列支的關(guān)聯(lián)企業(yè)間的利息支出都要符合《企業(yè)所得稅法實施條例》第三十八條第二款規(guī)定：企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營活動中發(fā)生的下列利息支出，準予扣除：非金融企業(yè)向非金融企業(yè)借款的利息支出，不超過按照金融企業(yè)同期同類貸款利率計算的數(shù)額的部分。
三、企業(yè)在執(zhí)行政策時應如何把握以下六點：
一是注意適用對象。該政策是專門針對關(guān)聯(lián)企業(yè)間的融資行為而出臺的政策，如果借款企業(yè)間不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系是不能適用這一政策的。
二是由于關(guān)聯(lián)方投入資金項目規(guī)范為債權(quán)性投資和權(quán)益性投資兩類；從關(guān)聯(lián)方取得的債權(quán)性投資細分為直接投資和間接投資，不再限于直接投資。
三是注意利率問題。對外資企業(yè)而言，《企業(yè)所得稅法》取消了利息支出需經(jīng)當?shù)囟悇諜C關(guān)審核同意的規(guī)定，只要不超過按照金融企業(yè)同期同類貸款利率計算的數(shù)額的部分，企業(yè)即可自行申報扣除。需要納稅人在計算扣除時注意的是，金融機構(gòu)同類同期貸款利率包括中國人民銀行規(guī)定的基準利率和浮動利率，不能僅考慮基準利率，而忽略了浮動利率，導致少扣除利息支出。
四是注意核算問題。根據(jù)121號文件的規(guī)定，企業(yè)同時從事金融業(yè)務和非金融業(yè)務，其實際支付給關(guān)聯(lián)方的利息支出，應按照合理方法分開計算；沒有按照合理方法分開計算的，一律按其他企業(yè)的比例計算準予稅前扣除的利息支出。
五是121號文件對取得利息的一方也強調(diào)，企業(yè)自關(guān)聯(lián)方取得的不符合規(guī)定的利息收入應按照有關(guān)規(guī)定繳納企業(yè)所得稅。“
六是121號文件的執(zhí)行時間問題。法的時間效力，指法何時生效、何時終止效力以及法對其生效以前的事件和行為有無溯及力。從行為規(guī)范上來講，法的生效時間是這樣的：（1）自法律公布之日起生效；（2）由該法律規(guī)定具體生效時間；（3）規(guī)定法律公布后符合一定條件時生效。121號文件中沒有明確規(guī)定該文件的執(zhí)行時間，但我們認為文件的執(zhí)行時間應與企業(yè)所得稅法的實施時間一致，即：2008年1月 1日。
四、舉例說明關(guān)聯(lián)方借款稅前扣除利息計算
A公司、B公司和C公司于2008年1月共投資1000萬元設(shè)立D公司。A公司權(quán)益性投資 200萬元，占20%股份；B公司權(quán)益性投資200萬元，占20%股份；C公司權(quán)益性投資600萬元，占60%的股份。2008年1月，D公司以10%年利率從A公司借款500萬元，以9%年利率從B公司借款600萬元，以7%年利率向C公司借款600萬元。假設(shè)A、B、C、D公司均為非金融企業(yè)；銀行同期貸款利率為8%；D公司實際稅負高于A公司，且D公司無法提供資料證明其借款活動符合獨立交易原則；B公司可以提供稅法規(guī)定的相關(guān)資料以證明其符合獨立交易原則；D公司實際稅負不高于C公司；
根據(jù)企業(yè)所得稅法及其實施條例、121號文件的規(guī)定，現(xiàn)計算如下：
1、對A公司支付的利息
由于D公司實際稅負高于A公司，且D公司無法提供資料證明其借款活動符合獨立交易原則，D 公司實際支付給A公司的利息支出，不超過121號文件規(guī)定的債資比例和稅法及其實施條例有關(guān)規(guī)定計算的部分，準予扣除，超過的部分不得在發(fā)生當期和以后年度扣除。D公司接受A公司的債權(quán)性投資和權(quán)益性投資分別為500萬元和200萬元，其比例為2.5：1，高于規(guī)定的2：1，并且其約定利率10%高于金融機構(gòu)同期貸款利率8%，故A公司借款利息不能全額稅前扣除。其可稅前扣除的借款額為200×2＝400萬元，利息額為400×8%＝32萬元。08年共支付A公司利息500×10%＝50萬元，可稅前扣除32萬元，其余18萬元應作在2008年作納稅調(diào)整，且在以后年度也不可扣除。
2、對B公司支付的利息
D公司接受B公司的債權(quán)性投資可以提供稅法規(guī)定的相關(guān)資料以證明其符合獨立交易原則，可以不看債資比例的規(guī)定，但其約定利率9%高于金融機構(gòu)同期貸款利率8%，故B公司借款利息600×9%＝54萬元不能全額在稅前扣除，其與金融機構(gòu)同期貸款利率相關(guān)的部分600×（9%－8%）＝6萬元要作納稅調(diào)整。
3、對C公司支付的利息
D公司實際稅負不高于B公司，也可以不看債資比例的規(guī)定，其約定年利率7%低于金融機構(gòu)同期貸款利率，故C公司借款利息600×7%＝42萬元可以全額在稅前扣除。
4、A、B、C公司的利息收入
A公司自D公司取得的利息收入50萬元、B公司自D公司取得的利息收入54萬元、C公司自D公司取得的利息收入42萬元，因企業(yè)所得稅法和實施條例中沒有相關(guān)稅收優(yōu)惠政策的規(guī)定，故均應并入應納稅所得額計算繳納企業(yè)所得稅。